湖北省環(huán)境保護廳：

　　你廳《關(guān)于對新修訂的〈中華人民共和國環(huán)境保護法〉第六十一條適用有關(guān)法律問題的請示》（鄂環(huán)保文〔2015〕33號）收悉。對地方環(huán)保部門在適用該條文過程中遇到的具體問題，經(jīng)征求全國人大常委會法制工作委員會意見，現(xiàn)函復(fù)如下：

　　一、關(guān)于執(zhí)法主體

　　2014修訂的《環(huán)境保護法》（以下簡稱新《環(huán)境保護法》）第六十一條是在修訂后新增加的條款。對于“未批先建”的行政處罰，此前在單行法層面已有《環(huán)境影響評價法》第三十一條作出了規(guī)定。對于執(zhí)法主體，新《環(huán)境保護法》作出了新的規(guī)定，將《環(huán)境影響評價法》第三十一條規(guī)定的“有權(quán)審批該項目環(huán)境影響評價文件的環(huán)境保護行政主管部門”，修改為“負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責(zé)的部門”。

　　根據(jù)新法優(yōu)于舊法的規(guī)則，我們認為：

　　第一，新《環(huán)境保護法》第六十一條規(guī)定的執(zhí)法主體不限于環(huán)保部門，還包括其他負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責(zé)的部門，如海洋行政主管部門。

　　第二，環(huán)保部門作為執(zhí)法主體的，新《環(huán)境保護法》第六十一條規(guī)定的執(zhí)法主體，已不限于《環(huán)境影響評價法》第三十一條規(guī)定的“有權(quán)審批該項目環(huán)境影響評價文件的環(huán)境保護行政主管部門”，而是應(yīng)當(dāng)包括涉案違法建設(shè)項目所在地的縣級以上各級環(huán)保部門。

　　在環(huán)境執(zhí)法實踐中，兩個以上環(huán)保部門都有管轄權(quán)的環(huán)境行政處罰案件，根據(jù)《環(huán)境行政處罰辦法》第十八條的規(guī)定，由“最先發(fā)現(xiàn)或者最先接到舉報的環(huán)境保護主管部門管轄?！?/p>

　　下級環(huán)保部門認為其管轄的案件重大、疑難或者實施處罰有困難的，根據(jù)《環(huán)境行政處罰辦法》第二十條的規(guī)定，“可以報請上一級環(huán)境保護主管部門指定管轄。”

　　立案處罰的環(huán)保部門在決定立案處罰的同時，應(yīng)當(dāng)將立案情況通報其他有處罰權(quán)的各級環(huán)保部門。

　　二、關(guān)于罰款數(shù)額

　　新《環(huán)境保護法》第六十一條對罰款數(shù)額未作出具體規(guī)定。在這種情況下，我們認為，可以根據(jù)《環(huán)境影響評價法》第三十一條的規(guī)定，罰款額度為“5萬元以上20萬元以下”。

　　三、關(guān)于“未批先建項目”是否適用“限期補辦手續(xù)”的問題

　　《環(huán)境影響評價法》第三十一條規(guī)定，建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件，擅自開工建設(shè)的，由環(huán)保部門責(zé)令停止建設(shè)，限期補辦手續(xù)；逾期不補辦手續(xù)的，可以處以罰款。

　　新《環(huán)境保護法》第六十一條規(guī)定，建設(shè)單位未依法提交建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件或者環(huán)境影響評價文件未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自開工建設(shè)的，由負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責(zé)的部門責(zé)令停止建設(shè)，處以罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀。

　　根據(jù)新法優(yōu)于舊法的規(guī)則，我們認為：對“未批先建項目”，應(yīng)當(dāng)適用新《環(huán)境保護法》規(guī)定的處罰措施，不再適用《環(huán)境影響評價法》第三十一條有關(guān)“限期補辦手續(xù)”的規(guī)定。

　　四、關(guān)于新法實施前已經(jīng)擅自開工建設(shè)的項目的法律適用

　　建設(shè)單位未依法提交建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件或者環(huán)境影響評價文件未經(jīng)批準(zhǔn)，在2015年1月1日前已經(jīng)擅自開工建設(shè)，并于2015年1月1日之后仍然進行建設(shè)的，立案查處的環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)新《環(huán)境保護法》第六十一條的規(guī)定責(zé)令停止建設(shè)，處以罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀；被責(zé)令停止建設(shè)，拒不執(zhí)行，尚不構(gòu)成犯罪的，除依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外，應(yīng)當(dāng)根據(jù)新《環(huán)境保護法》第六十三條第一項的規(guī)定將案件移送公安機關(guān)處以拘留。

　　對已經(jīng)建成投產(chǎn)或者使用的前述類型的違法建設(shè)項目，立案查處的環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)按照全國人大常委會法制工作委員會《關(guān)于建設(shè)項目環(huán)境管理有關(guān)法律適用問題的答復(fù)意見》（法工委復(fù)〔2007〕2號）確定的法律適用原則，分別作出相應(yīng)的處罰。即，對違反環(huán)評制度的行為，依據(jù)新《環(huán)境保護法》和《環(huán)境影響評價法》作出相應(yīng)處罰；同時，對違反“三同時”制度的行為，依據(jù)《水污染防治法》《固體廢物污染環(huán)境防治法》《環(huán)境噪聲污染防治法》《放射性污染防治法》《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》等現(xiàn)行法律法規(guī)作出相應(yīng)處罰。

　　地方各級環(huán)保部門在執(zhí)行過程中，如遇到問題，或有相關(guān)意見建議，請及時向我部反映。

　　特此函復(fù)。